5.1.1.1. Права и обязанности учредителя

5.1.1.1. Права и обязанности учредителя

Право участника общества с ограниченной ответственностью передать право на свою долю в уставном капитале к другому лицу или выйти из общества определено статьями 93 и 94 ГК РФ.

Учредители, напомним, не имеют права собственности на имущество общества. Это вытекает из положений статьи 48 ГК РФ. Оно принадлежит на праве собственности самому обществу (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Следовательно, продажу доли необходимо рассматривать как продажу имущественного права. А к таким операциям следует применять общие положения о купле-продаже, исходя из положений пункта 4 статьи 454 ГК РФ, независимо от того, как на практике будет называться этот договор – договором купли-продажи или договором уступки. При реализации имущественного права заключается договор купли-продажи, который определяет цену и условия продажи.

Раньше в пункте 6 статьи 21 Закона № 14-ФЗ было прописано, что уступка доли в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

Все – «свобода» закончилась. Теперь без участия нотариуса такие сделки провести нельзя. Обязательное участие в процедуре нотариуса, по мнению законодателей, способно во многом уменьшить количество мошеннических операций в данной сфере.

Несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет за собой ее недействительность.

Но есть исключения. Не требуется нотариального оформления:

– при приобретении самим обществом доли в уставном капитале;

– при распределении доли между участниками общества;

– при продаже доли всем или некоторым участникам общества или третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона № 14-ФЗ;

– при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5–7 статьи 21 Закона № 14-ФЗ.

В указанных случаях переход доли считается завершенным с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ. А вот в остальных – с момента нотариального удостоверения сделки. После этих действий оспорить переход доли к приобретателю можно только через арбитражный суд.

Если одна из сторон сделки неправомерно уклоняется от ее нотариального заверения, другая сторона может обратиться в суд. И тогда уже решение суда будет служить основанием для внесения соответствующих записей в ЕГРЮЛ.

Нотариусу вменено в обязанность проверять правомочность продавца доли. Последний должен представить нотариально удостоверенный договор, по которому он ранее приобрел эту долю, и выписку из ЕГРЮЛ.

Можно подтвердить правомочность владения долей и другими документами – в случае, если доля была получена еще до того, как вступило в силу требование об обязательности нотариального заверения факта перехода доли, или если сам переход не требовал нотариального заверения. Однако выписка из ЕГРЮЛ понадобится и в этом случае.

После нотариального удостоверения сделки нотариус обязан в течение трех дней передать в налоговые органы заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Заявление должно быть подписано продавцом.

Этот же документ (копию) нотариус также в течение трех дней с момента удостоверения им сделки обязан направить в общество, доля в уставном капитале которого поменяла владельца.

Правда, стороны сделки могут договориться, что уведомить общество о происшедшем должен один из них. Тогда нотариус «умывает руки».

Права и обязанности учредителей общества при переходе доли в уставном капитале общества регулируются многими положениями Закона № 14-ФЗ.

Как гласит статья 21 Закона № 14-ФЗ, учредитель имеет право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества другим участникам этого общества – одному или нескольким. В общем случае согласия прочих учредителей на это не требуется. Хотя иногда в уставе общества содержится запрет на продажу доли без разрешения. При этом продать можно только ту часть доли, которая уже оплачена.

Если владелец доли намерен ее продать, то он обязан письменно известить об этом всех остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.

Тем не менее преимущественным правом покупки доли пользуются остальные учредители общества. Они пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу.

Существенным нововведением в этом вопросе является возможность закрепления уставом общества преимущественного права приобретения доли по заранее определенной уставом общества цене, а не только по цене предложения третьему лицу.

Если никто из участников общества не соблазнился на приобретение доли, то уставом общества можно предусмотреть, что тогда право преимущественной покупки переходит к обществу. Но есть одно условие – цена покупки доли обществом не может быть ниже, чем цена для учредителей.

В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли участниками общества и самим обществом.

Как определяется заранее установленная цена? Для этого можно использовать твердую сумму или выбрать один из критериев для расчета – например, стоимость чистых активов общества, балансовую стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистую прибыль общества. Наверное, излишне говорить, что заранее установленная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Также можно предусмотреть, что участники общества или само общество имеют право выкупить только часть доли участника. А оставшуюся часть уже можно будет продать постороннему лицу.

В статье 21 Закона № 14-ФЗ теперь также предусмотрена возможность предложения доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Чтобы установить такие варианты выкупа и зафиксировать их в уставе, нужно единогласное решение всех участников общества. А вот чтобы отменить такой порядок, достаточно только двух третей голосов участников общества.

Обратите внимание!

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно и преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли по заранее определенной уставом цене. Не допускается и применение различных вариантов к разным учредителям общества.

Кстати, если отдельные участники общества откажутся использовать свое преимущественное право покупки доли, то другие участники имеют право сделать это за них пропорционально размерам своих долей.

На принятие решения учредителям и обществу отводится тридцать календарных дней (хотя в уставе можно предусмотреть и другой, более продолжительный, срок). Если в течение этого срока они своим правом первых покупателей не воспользуются, то учредитель наконец может продать свою долю на сторону.

Однако цена продажи не может быть ниже той, по которой предлагалось выкупить долю другим участникам или обществу. В случае, если в уставе общества была оговорена заранее определенная цена покупки доли, возникает один нюанс.

Заранее определенная цена покупки доли обществом может отличаться от заранее определенной цены покупки доли участниками. В этом случае доля может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли для общества.

Новый владелец доли (или ее части) осуществляет права и несет обязанности учредителя с момента нотариального удостоверения сделки, или, если такого удостоверения не требуется, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. К «новичку» переходят все права и обязанности «старого» учредителя.

Еще одна тонкость. Раньше при продаже доли с публичных торгов приобретатель указанной доли становился участником общества независимо от согласия общества или его участников. Теперь это правило отменено. Стать участником общества, даже купив долю в уставном капитале на торгах, можно только с согласия остальных участников общества.

В Законе № 14-ФЗ появилось упоминание о «добросовестном приобретателе». Такой термин возникает в тех случаях, когда честный человек (или организация) приобретает долю в уставном капитале, а потом оказывается, что продавец доли не имел права этого делать. Если истинный владелец доли утратил ее в результате мошенничества, то он имеет право потребовать изъять долю у «добросовестного приобретателя».

Требование можно предъявить в течение трех лет с момента, когда истинный владелец доли узнал (или мог узнать) о нарушении своих прав.

Если в иске откажут, то «добросовестный приобретатель» так и останется владельцем доли. Это и так понятно. Однако весьма странно, что в Законе № 14-ФЗ ничего прямо не сказано о том, что делать «добросовестному приобретателю», если он проиграет дело, – вернут ему деньги или нет? И если да, то кто должен это сделать?

В отличие от предыдущей ситуации, тем, кто купил долю у нарушителя имущественного права, повезло гораздо больше. Для них какая-никакая, а компенсация все-таки предусмотрена.

Для начала укажем, что если доля будет продана с нарушением преимущественного права, то или участники общества, или само общество имеют право обратиться в суд, чтобы на них перевели права и обязанности покупателя. Срок для обращения в суд – три месяца с того дня, когда участникам или обществу станет известно о нарушении их прав.

Новацией является то, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества или обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску.

В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, то лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные «пострадавшим» покупателем. Правда, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены покупки доли.

В данной ситуации основанием для изменения записей в ЕГРЮЛ будет решение суда.

Если доля была продана с нарушением порядка получения согласия участников или самого общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли, участники или общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли обществу. Срок для подачи иска – в течение трех месяцев со дня, когда они узнали о таком нарушении.

И в этом случае «пострадавший» покупатель имеет право на компенсацию. Только требовать ее он имеет право непосредственно с продавца доли, который нарушил порядок ее реализации.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.