2.2.1. Обзор законодательной базы

Основная нормативно-правовая база, регламентирующая возникновение и прекращение деятельности юридического лица, в том числе порядок регистрации, состоит из ГК РФ (ч. 1, 2) и Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (Закона о регистрации юрлиц).

К правилам, носящим наиболее общий характер (гл. 4 ГК РФ), относятся легальное определение и классификация юридических лиц, нормы, регламентирующие правоспособность и ответственность, порядок государственной регистрации, требования, предъявляемые к учредительным документам, порядок реорганизации, ликвидации и т. д.

Закон о регистрации юрлиц регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Специальными федеральными законами устанавливается подробный или специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Введены в действие федеральные законы «Об общественных объединениях», «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О некоммерческих организациях». Продолжают действовать российские законы о банках и банковской деятельности, о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, которые были приняты еще до введения в действие части первой ГК РФ.

Наряду с нормами института юридического лица, содержащимися в гражданском законодательстве, следует учитывать нормы иных правовых актов. Например, вопросам лицензирования отдельных видов деятельности посвящено постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Рис. 4. Возможности преобразования организационно-правовых форм

Организация может быть создана в процессе реорганизации уже существующего юридического лица или путем ее учреждения «с нуля». Согласно ст. 57 ГК РФ под реорганизацией понимают слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование уже существующих юридических лиц. Под преобразованием понимается изменение организационно-правовой формы. Возможности преобразований одних организационно-правовых форм в другие допускает ГК РФ (ст. 92, 104; в отношении коммерческих организаций) и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (ст. 17).

Создание нового юридического лица путем учреждения включает несколько основных этапов.

Этап I. Принятие решения о создании юридического лица

Обсуждаются и утверждаются:

– выбор организационно-правовой формы;

– формирование состава учредителей;

– определение размера уставного капитала (для коммерческих организаций) и состава имущества;

– разработка проектов учредительного договора и устава организации.

Чтобы приступить к разработке учредительных документов, необходимо определиться с организационно-правовой формой будущего юридического лица, исходя из целей создания организации (см. выше).

Следующих шаг – формирование состава учредителей. Организации могут создаваться как гражданами (физическими лицами), так и другими организациями (юридическими лицами). Соответственно, физические и/или юридические лица, принимающие решение о создании организации, будут по отношению к ней учредителями, при этом неважно, в какой организационно-правовой форме предприятие создается. В зависимости от выбранной формы учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество (ст. 48 ГК РФ).

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения. Некоммерческие партнерства и общины малочисленных народов имеют право на часть имущества при выходе из партнерства или его ликвидации.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), автономные некоммерческие организации.

Федеральными законами может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в качестве учредителей. Так, согласно ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» не могут стать учредителем (участником, членом) некоммерческой организации:

– иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого в установленном законодательством РФ порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в РФ;

– лицо, включенное в перечень в соответствии с Федеральным закона «О противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

– общественное объединение или религиозная организация, деятельность которых приостановлена в соответствии с Федеральным законом «О противодействии экстремистской деятельности»;

– лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности.

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности юридического лица, является наличие у него учредительных документов. Перечень учредительных документов, необходимых для учреждения юридического лица, определен в ст. 52 ГК РФ. Юридическое лицо может действовать только на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (табл. 5).

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Таблица 5. Основания действия юридических лиц

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Основным учредительным документом предприятия является устав организации. Текст устава утверждается решением учредителя (если учредитель единственный) либо общим собранием учредителей в форме протокола (если учредителей несколько). Соответствующая запись делается на титульном листе устава организации.

Устав организации должен содержать два раздела, одинаковых для всех типов организаций.

Раздел «Общие положения» устава организации содержит:

– основную цель создания (извлечение прибыли или иную);

– правовое положение (в какой организационно-правовой форме создается юридическое лицо);

– наименование (полное и краткое). Наименование некоммерческих, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций должно содержать указание на характер деятельности юридического лица[56]. В зависимости от географии деятельности в уставе могут быть приведены наименования на языках народов РФ или иностранных языках.

Коммерческие организации должны иметь фирменное наименование;

– сведения об учредителях. Помимо фамилий, имен и отчеств учредителей указываются паспортные данные и адрес регистрации;

– местонахождение юридического лица. Должен быть реальный адрес, по которому размещается постоянно действующий исполнительный орган управления данного юридического лица, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Для субъектов малого предпринимательства в качестве адреса можно использовать домашний адрес учредителя.

В разделе «Цели и виды деятельности» прописываются все виды деятельности, которыми планирует заниматься организация. Виды деятельности записываются в соответствии с кодами, прописанными в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД). В соответствии с ними организация будет поставлена на учет в органах статистики. Для некоммерческих организаций важно прописать и основные виды предпринимательской деятельности. При этом важно понимать, что некоторые виды деятельности требуют лицензирования и организация может вести такую деятельность только на основании лицензии.

В других разделах устава должны быть прописаны права и обязанности организации как юридического лица, порядок формирования и использования имущества. Подробно указываются состав и порядок формирования органов управления (коллективный, единоличный исполнительный, попечительский совет и другие органы, осуществляющие контроль и надзор над деятельностью организации), их полномочия и срок действия, сведения о филиалах и представительствах. Отдельно прописывается порядок как внесения изменений и дополнений в устав, так и реорганизации и ликвидации предприятия.

При разработке учредительных документов важно помнить, что дальнейшие изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Процесс внесения изменений в учредительные документы на практике занимает столько же времени, что и процесс регистрации.

Этап II. Проведение учредительного собрания

Учредительное собрание действительно, когда на нем присутствуют все учредители или их представители, действующие на основании доверенности. Решение об учреждении принимается единогласно. Собрание утверждает устав общества и избрание органов управления.

Этап III. Подготовка документов для регистрации организации

Для этого необходимо уплатить госпошлину за государственную регистрацию в размере 2 тыс. руб. (Федеральный закон от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ). Квитанцию об уплате необходимо приложить к пакету документов, включающему:

– заявление о государственной регистрации;

– решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

– учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии устава и учредительного договора) в двух экземплярах. Для регистрации некоммерческой организации документы предоставляются в трех экземплярах;

– выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя.

Этап IV. Государственная регистрация в качестве юридического лица и налогоплательщика

Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным[57]. С этого же момента возникает правоспособность юридического лица[58], т. е. возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Государственная регистрация организаций осуществляется федеральным органом исполнительной власти. Регистрацию юридических лиц осуществляют:

– Федеральная регистрационная служба (в том числе территориальные органы субъектов РФ) при Министерстве юстиции РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории РФ или за ее пределами и других некоммерческих организаций);

– Федеральная служба по налогам и сборам (ФНС; в отношении коммерческих организаций, а также остальных юридических лиц при постановке организаций на учет в качестве налогоплательщиков);

– Министерство РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций (в отношении средств массовой информации);

– Центральный банк РФ (в отношении кредитных организаций);

– Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (в отношении предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперераба-тывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций которых превышает 100 тыс. руб.).

Действующим законодательством определен так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц, когда регистрирующий орган только проверяет соответствие представленных заявителем учредительных документов и действий учредителей нормам права. Регистрирующий орган не наделен полномочиями рассматривать вопросы о целесообразности или полезности вновь создаваемого юридического лица. Однако это положение действует только для организаций, которые регистрирует ФНС (коммерческих организаций).

В отношении некоммерческих организаций действует так называемый разрешительный порядок регистрации.

Основания для отказа в регистрации некоммерческим органи-зациям[59]:

– учредительные документы некоммерческой организации противоречат Конституции РФ и законодательству РФ;

– ранее зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием;

– наименование некоммерческой организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан;

– необходимые для государственной регистрации документы представлены не полностью, оформлены в ненадлежащем порядке либо представлены в ненадлежащий орган;

– выступившее в качестве учредителя некоммерческой организации лицо не может быть учредителем.

Одновременно с государственной регистрацией юридических лиц при их создании осуществляется процедура постановки на учет в качестве налогоплательщика с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) и кода причины постановки на учет (КПП) налогового органа по месту нахождения организации. В случае с некоммерческими организациями сведения в ФНС поступают из Федеральной регистрационной службы при Минюсте России.

Постановка юридического лица на налоговый учет происходит путем предоставления сведений из одного отдела органа ФНС, занимающегося регистрацией юридического лица, в другой, уполномоченный ставить юридические лица на налоговый учет (для коммерческих организаций). В случае с некоммерческими организациями сведения ФНС поступают из Федеральной регистрационной службы при Минюсте России.

Государственная регистрация для коммерческих организаций осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (ст. 8 Закона о регистрации юрлиц). Госрегистрация некоммерческих организаций ранее осуществлялась в срок до 30 дней (на практике это занимало не менее двух месяцев).

Свидетельство о государственной регистрации выдается на основании решения, принятого регистрирующим органом и является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Дата внесения записи о юридическом лице в государственный реестр становится датой государственной регистрации юридического лица.

Этап V. Заключительный

Проводится регистрация печати (штампа) организации, присвоение статистических кодов, а также постановка на учет в Фонде социального страхования, Пенсионном фонде, Фонде медицинского страхования, открытие расчетного счета в банке, регистрация выпуска ценных бумаг (для акционерных обществ).

Что касается процедуры присвоения статистических кодов, а также постановки на учет в указанные законодательством фонды, то в соответствии с новым законодательством действует принцип «одного окна». Он заключается в том, что путем одной подачи документов в регистрирующий орган податель получает:

– свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

– свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет;

– документы, свидетельствующие о регистрации юридического лица в качестве страхователя в органах Пенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ, Фонда обязательного медицинского страхования РФ;

– документ, свидетельствующий о присвоении юридическому лицу номера в Федеральной службе государственной статистики.

Только после получения всех регистрационных документов и изготовления печати открывается расчетный счет в банке.