4.1.2. Сделки. Общие положения о договорах. Понятие договора. Виды договоров. Структура и содержание договора. Порядок и процедура заключения договора

Деятельность в любой сфере, независимо от того, идет ли речь о производстве, торговле, транспорте, предоставлении услуг и т. п., согласно гражданскому законодательству, может быть представлена как совершение разного рода сделок. Именно по этой причине содержащийся в п. 1 ст. 8 ГК РФ перечень оснований возникновения гражданских прав и обязанностей начинается именно со сделок.

Сделки – это намеренные действия физических и юридических лиц (подписание договора, выдача доверенности, составление завещания и т. д.). Иногда о намерении заключить сделку можно судить косвенно, например, по жестам брокеров на бирже. Действия, свидетельствующие о молчаливом согласии лица, совершающего действия, и о его намерении совершить сделку или заключить договор, именуются конклюдентными (лат. concludere – заключать). Аналогичную роль иногда играет молчание[109]. Так, если заказчик по договору или иной должник, на имя которого поступило в банк платежное требование, в течение определенного времени не заявил возражений против его оплаты, считается, что должник выразил согласие на оплату соответствующей суммы денег. Законодатель различает несколько видов сделок[110] (рис. 17).

По форме сделки

По количеству сторон

Рис. 17. Виды сделок

Сделки, в которых участвует две или более сторон, именуются договорами.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей[111]. Договор позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственные отношения, устанавливать связи по обмену товарами и услугами, осуществлять разнообразную предпринимательскую деятельность.

Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, при условии что он не противоречит действующему законодательству. Стороны вправе заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров. В этом случае необходимо руководствоваться правилами о соответствующих договорах, условия которых содержатся в смешанном договоре, если только стороны не договорятся о том, какое законодательство применяется к их договору.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма[112].

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В международных экономических отношениях используются обычаи делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в областях предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством и не имеющие, как правило, письменной формы.

Разделение договоров на отдельные виды позволяет участникам имущественных отношений выбрать те договоры, свойства и назначение которых в наибольшей степени соответствует их целям. Виды договоров в гражданском праве[113]:

– основные (окончательные) и предварительные;

– свободные (заключение которых зависит только от усмотрения сторон) и обязательные;

– возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК РФ);

– в пользу участников договора и в пользу третьих лиц (ст. 430 ГК РФ).

Договоры можно классифицировать в соответствии с характеристиками предпринимательской и иной деятельности, в соответствии с ГК РФ и налоговым законодательством (рис. 18).

Рис. 18. Классификация договоров по характеристике предпринимательской деятельности

Основные положения, посвященные заключению договоров, устанавливаются в гл. 28 «Заключение договора» ГК РФ (рис. 19).

Первая стадия – направление оферты (предложения заключить договор), содержащей существенные условия договора и выражающей намерение заключить договор с лицом, которому она направлена. Публичная оферта (ст. 437 ГК РФ) отличается тем, что она адресована неопределенно широкому кругу лиц. Направивший публичную оферту обязан заключить договор на указанных в ней условиях со всеми получившими ее лицами, вне зависимости от их количества.

Рис. 19. Стадии заключения договора

Вторая стадия заключения договора – акцепт, т. е. принятие оферты лицом (лицами), которому она адресована. Акцепт должен быть полным и безоговорочным[114]. Если ответ на оферту содержит хотя бы одно условие, отличающееся от других, содержащихся в оферте, то такой ответ становится не акцептом, а новой офертой. Акцептом может считаться молчание (например, после истечения срока действия договора аренды он считается возобновленным на неопределенный срок, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя)[115], т. е. и оферта, и акцепт выражены молчанием.

Акцептом признается также выполнение условий договора, содержащихся в оферте (внесение предварительной оплаты, отгрузка партии товаров и т. п.), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

Моментом заключения договора признается момент получения полного и безоговорочного акцепта в установленный срок лицом, направившим оферту. Однако из этого правила существуют два исключения:

– для заключения данного вида договора закон требует передачи имущества (договор хранения, договор перевозки): моментом заключения договора становится передача имущества (или товарораспорядительного документа), а также сдача имущества транспортной организации или организация связи для доставки адресату[116];

– договор требует государственной регистрации. Моментом заключения договора становится государственная регистрация.

Особый порядок заключения договора ГК РФ устанавливает для случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон[117]. К таким случаям относится заключение:

– публичного договора[118];

– договора с лицом, выигравшим торги[119];

– договора банковского счета с организациями по месту их ре-гистрации[120];

– договора с фондом государственного (муниципального) имущества с лицом, признанным победителем соответствующего аукциона или конкурса[121].

В этих случаях сторона, для которой заключение договора обязательно, должна рассмотреть предложенные условия договора в течение 30 дней после получения оферты. В случае согласия происходит полный и безоговорочный акцепт и договор считается заключенным. В случае несогласия протокол разногласий направляется второй стороне, имеющей право принять предложенные изменения либо передать разногласия на рассмотрение суда. При невозможности заключения договора стороны должны представить соответствующие доказательства (например, отсутствие заказанных товаров на складе). После 30?дневного срока сторона, направившая оферту, может подать иск о возмещении убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

Заключение договора на торгах отличается от общего порядка (рис. 20)[122].

Рис. 20. Заключение договора на торгах

На организаторе торгов лежит обязанность заключить договор с их победителем. При уклонении организатора от заключения договора победитель торгов вправе подать в суд иск о принуждении организатора к заключению договора и о возмещении причиненных ему убытков.

Структура и содержание договора

Чаще всего законодательство не предусматривает жестких требований к содержанию и структуре договоров.[123] Практика исполнения различных видов договоров, а также арбитражных споров дают основания утверждать, что юридически грамотный договор, т. е. содержащий юридический механизм, обеспечивающий его исполнение даже при самых неблагоприятных обстоятельствах, должен содержать как минимум четыре раздела[124]:

– стороны договора;

– предмет договора и обязательства сторон;

– гарантии выполнения договора;

– документационно-юридические реквизиты договора (символы, цифры, слова, знаки и т. д.), наличие которых превращает текст соглашения сторон в документ, имеющий юридическое значение.

Цена в большинстве видов договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение составляют договоры с недвижимостью (купли-продажи, аренды и др.). К существенному условию договора отнесена цена в иных видах договора купли-продажи, например продажи товара в кредит с рассрочкой платежа.

Для остальных видов договоров неуказание цены не освобождает покупателя (заказчика) от обязанности оплатить товар (услуги, работы). В случае отсутствия в договоре этого условия оплата происходит согласно принятым тарифам или на основании счета по цене, обычной для аналогичного вида товаров и услуг при сравнимых обстоятельствах. В договоре может быть установлена конкретная цена или предусмотрен порядок ее определения. Усмотрение сторон в определении цены ограничено запретом хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, использовать монопольно высокие и монопольно низкие цены[125]. Применение таких цен рассматривается как монополистическая деятельность. Кроме того, запрещены соглашения (согласованные действия) о ценах между хозяйствующими субъектами, чья совокупная доля на рынке определенных товаров превышает 35 %.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (ст. 433 ГК РФ). Стороны обязаны исполнить возникшее из договора обязательство и устранить нарушение обязательства. Истечение срока действия договора не освобождает от ответственности за его нарушение. Требование о возмещении убытков, вызванных нарушением договора, предъявляются независимо от прекращения срока его действия в течение срока исковой давности.

Для договора, подлежащего государственной регистрации, момент заключения и вступления его в силу связан с актом регистрации.

Срок действия договора устанавливается соглашением сторон, если иное не определено законом. Этот срок может быть установлен истечением времени, конкретной датой. Стороны могут предусмотреть, что договор заключен на неопределенный срок.

В некоторых случаях срок действия договора может быть отнесен к существенным условиям договора и его отсутствие ведет к признанию договора незаключенным (например, в договоре страхования или доверительного управления имуществом).

Как правило, договор изменяется и расторгается по соглашению сторон[126]. Односторонний отказ от договора влечет его расторжение и допускается только в случаях, предусмотренных законом или самим договором. Например, договор аренды, продленный на неопределенное время, может быть прекращен любой стороной с уведомлением другой стороны не менее чем за месяц, а в случае аренды недвижимости – не менее чем за три месяца[127].

Расторжение договора влечет прекращение взаимных прав и обязанностей сторон по данному договору. Изменение договора прекращает некоторые права и обязанности сторон и создает для них новые. Форма соглашения об изменении или расторжении договора должна соответствовать форме самого договора, т. е. изменения к договору, заключенному в нотариальной форме также должны быть нотариально заверены.

Недействительность сделки. Последствия недействительности сделки

Недействительность сделки возникает в силу требований закона или по решению суда, если действия, совершенные сторонами сделки, не способствовали возникновению юридических следствий, предусмотренных действующим законодательством для сделок (ст. 166–181 ГК РФ), за исключением тех, которые связаны с недействительностью сделки. Такие сделки недействительны с момента их совершения. В соответствии со ст. 166 ГК РФ различают сделки абсолютно (ничтожные) и относительно недействительные (оспоримые).

Ничтожными называют противоречащие действующему законодательству (ст. 168–172 ГК РФ сделки):

– не соответствующие закону или иным правовым актам;

– совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности;

– мнимые и притворные;

– совершенные гражданами, признанными недееспособными;

– совершенные несовершеннолетними (не достигшими 14 лет).

Мнимая сделка совершается лишь для вида, без намерения создать правовые последствия, с противозаконной целью (дарение ценного имущества с целью укрытия его от конфискации) или без таковой.

Притворная сделка также совершается для вида, но с целью прикрыть другую сделку, которую стороны действительно имели в виду. Так, дарение части имущества может прикрывать фактическую куплю-продажу. Притворная сделка сама по себе признается ничтожной, а к прикрываемой сделке (которая действительно имелась в виду сторонами) применяются относящиеся к ней правила.

Оспоримыми считаются сделки, в которых закон предоставляет возможность лицу самому решать, прибегать к судебной форме защиты своего права либо найти другие пути урегулирования отношений с лицами, связанными с ним[128].

К оспоримым относятся (ст. 173–179 ГК РФ) сделки:

– юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности;

– совершенные с превышением предоставленных полномочий;

– совершенные несовершеннолетними (от 14 до 18 лет) без согласия родителей;

– гражданина, ограниченного в дееспособности;

– совершенные гражданином, неспособным понимать значение своих действий и руководить ими (состояние аффекта);

– совершенные под влиянием заблуждения;

– совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей сторон или стечения тяжелых обстоятельств (кабальная сделка).

При установлении недействительности сделки суд выносит решение о применении последствий ее недействительности. Согласно общему правилу, закрепленному в ст. 167 ГК РФ, каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности вернуть имущество (или когда для этой стороны были выполнены работы, оказаны услуги либо было предоставлено в пользование имущество) возместить его стоимость в денежном эквиваленте. Таким образом, стороны недействительной сделки восстанавливаются в имущественном положении, в котором они находились до ее совершения.