114. Как заменить предоплату задатком

Описание: При замене предоплаты задатком поставщик может отсрочить уплату НДС. В таком случае в договоре поставки необходимо заменить условие о внесении предоплаты на получение задатка или залога. И до момента отгрузки продукции НДС не начислять.

Однако следует отметить, что этот вариант чреват спорами. Налоговики на местах уверены, что и залог и задаток должны признаваться оплатой в счет предстоящих поставок и, следовательно, облагаться НДС в момент его получения (Письмо УМНС России по г. Москве от 11.08.2004 г. № 24–11/52500) несмотря на то, что данная операция является обеспечительной мерой и залог подлежит возврату (ст. 352 ГК РФ).

Однако это неправомерно. Задаток в первую очередь является средством обеспечения исполнения договора и выполняет платежную функцию только после отгрузки. Задаток отличается от предоплаты: если договор купли-продажи расторгается по вине покупателя, поставщик оставляет деньги себе (а аванс должен быть возвращен). Если же в срыве сделки виновен поставщик, он обязан вернуть покупателю задаток в двойном размере (аванс возвращается в одинарном размере). Это требования пункта 2 статьи 381 Гражданского кодекса.

Следует заметить, что судебная практика противоречива. Есть дела, решенные как в пользу налоговиков (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.10.2004 г. № А05-2537/04-18), так и в пользу налогоплательщиков (Постановление ФАС Уральского округа от 01.12.2005 г. № Ф09-5394/05-С2).

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Уральского округа от 01.12.2005 г. № Ф09-5394/05-С2:

«…Основанием для принятия указанного решения послужил вывод инспекции о занижении обществом базы по НДС в связи с невключением в нее части суммы задатка…

Удовлетворяя заявленные требования, суды сделали вывод о необоснованном применении инспекцией п. 1 ст. 162 Кодекса, поскольку в соответствии со ст. ст. 380–381 Гражданского кодекса Российской Федерации задаток по своей природе не является платежом, полученным в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг, а является способом обеспечения исполнения обязательств по договору, то есть денежной гарантией исполнения обязательства. При этом суды первой и апелляционной инстанций указали, что задаток сам по себе не является и платежом до момента его зачета в счет платежа после отгрузки продукции…».

Для заметок

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________