74. Как не платить НДС с задатка

Описание: По мнению чиновников, с полученного задатка надо платить НДС. Инспекторы ссылаются на пункт 1 статьи 154 НК РФ, где сказано, что налогом облагаются суммы, полученные в счет предстоящих поставок товара (работ, услуг). А согласно статье 380 ГК РФ, одна из функций задатка – внесение платежа в счет причитающихся по договору сумм (совместное письмо Минфина и ФНС России от 17.01.08 № 03-1-03/60).

Вместе с тем у задатка есть и другие признаки. Он является таковым, только если одновременно выполняет три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную. Ссылаясь на это, можно доказать отсутствие НДС с задатка. Показательно постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.07 № А41-К2-17194/06, в котором указано, что задаток передан в счет обеспечения исполнения обязательств. Поэтому он не признается авансом и не должен облагаться НДС.

Вместе с тем жесткая позиция налоговиков и отсутствие сложившейся арбитражной практики делают этот способ оптимизации очень рискованным. Кроме того, как только продавец начинает отгружать товары, выполнять работы или оказывать услуги, обеспечительная функция задатка исчезает. И с этого момента он становится авансом, с которого надо заплатить НДС (постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06).

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06: «…? оспариваемом решении налогового органа указывается, что денежные средства, поступившие от инозаказчиков, являются авансовыми платежами, поскольку поступили до момента отгрузки товаров, а также принятое на этом основании решение о начислении НДС с поступивших сумм и привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности…

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что согласно условиям контрактов полученные денежные средства имеют статус задатков, выданных инозаказчиком в обеспечение выполнения обязательств по контрактам, что подтверждено соглашениями о задатке… В момент получения задатка они выполняли только обеспечительную функцию…

… В связи с этим налогоплательщик, получив спорные суммы в счет оплаты внешнеторговых контрактов, имел право до истечения срока, установленного для сбора полного пакета документов… не исчислять НДС…».

Для заметок

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________