66. Как реорганизация позволяет избежать восстановления НДС при переходе на «упрощенку»

Описание: Единственный способ, позволяющий избежать восстановления НДС при переходе на упрощенную систему налогообложения, – приуроченная к переходу реорганизация в форме выделения. Выделившаяся компания-правопреемник переходит на «упрощенку» и наделяется имуществом. Передача активов в такой ситуации реализацией не признается (пп. 2 п. 3 ст. 39 НК РФ). Следовательно, НДС со стоимости переданного имущества начислять не нужно (пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Аналогичная точка зрения отражена в письме Минфина России от 04.08.06 № 03-04-11/135.

В течение пяти дней после постановки выделившейся компании на налоговый учет она может подать в инспекцию заявление о переходе на упрощенку. В этом случае применять спецрежим компания вправе с момента постановки на налоговый учет (п. 2 ст. 346.13 НК РФ, письмо Минфина России от 17.08.06 № 03-11-02/180), При этом восстанавливать «входной» НДС по имуществу, полученному при реорганизации, не придется. У правопреемника нет такой обязанности, поскольку он не пользовался налоговым вычетом (п. 3 ст. 170 НК РФ). А реорганизуемая компания освобождена от обязанности восстановить НДС пунктом 8 статьи 162.1 НК РФ.

Главное – необходимо обосновать реорганизацию, в ходе которой организация перейдет на «упрощенку». Это помешает налоговикам доказать, что единственной целью реорганизации была экономия на восстановлении НДС.

Оценка рисков: Чтобы избежать подозрений в получении необоснованной налоговой выгоды и доначислений налогов, нужно обосновать реорганизацию конкретными деловыми целями. Например, привлечением клиентов из других регионов, совершенствованием структуры производства или управления, разделом фирмы между собственниками и т. п. Никакие мероприятия не должны быть направлены исключительно на оптимизацию налогообложения (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.05 № 53).

Кроме того, безопаснее временно сохранить в дееспособном состоянии реорганизованную организацию. Целью реорганизации в форме выделения является не замена одной компании на другую, а создание нескольких компаний из одной (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Подчеркнем, освободиться от восстановления НДС позволяет только реорганизация в форме выделения. Ни разделение, ни преобразование такой возможности не дают, поскольку правопреемник наследует не только имущество, но и обязательства по налогам (п. 6, 9 ст. 50 НК РФ). Следовательно, при переходе на «упрощенку» после реорганизации в таких формах НДС, ранее принятый к вычету, все равно придется восстановить.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют