«Коммерческая концессия»: обе стороны – частные компании

Как мы уже выяснили, мир инвестиций в инфраструктуру полон неверных толкований различных терминов и путаниц. Коммерческая концессия – очередной пример.

Дело в том, что в отечественном праве коммерческой концессией называется контракт, в рамках которого правообладатель предоставляет пользователю некоторый объем исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в том числе на коммерческое обозначение, ноу-хау.

Ну как? Нет, конечно, в том случае, если вы собираетесь брать франшизу на открытие пиццерии или на распространение бухгалтерского ПО, то в самый раз. Но ничего общего с инфраструктурными инвестициями и теми концессиями, которые мы обсуждаем в книге, нет. Вместе с тем таково официальное юридическое определение коммерческой концессии. Поэтому в контексте инфраструктурных инвестиций термин «коммерческая концессия» все же используется в оригинальном экономическом смысле, а не в том, который находит отражение в отечественном праве.

Каковы же ключевые причины роста популярности в России классической концессии? Распределение собственности, поскольку государство получает объект в собственность. Внешние инвестиции, минимизируются или отсутствуют расходы бюджета. И ряд иных факторов.

Все они важны и в том случае, если обе стороны инфраструктурного проекта – частные. Например, владелец какого-либо инфраструктурного актива хотел бы на своей территории создать еще какой-то объект, при этом не вкладывать в него средства, но сделать так, чтобы собственность на объект перешла к нему. А партнеру он готов предоставить право эксплуатировать этот объект или только получать от него доход. Например, такое может быть, если аэропорт дает разрешение на создание на своей территории какого-то объекта капитального строительства вроде выставочного центра.

Собственно, так происходит не только в случаях с аэропортами. Это обычное правило для девелопмента территории, если, конечно, существует единый собственник или управляющий. Хотя в инфраструктурных проектах, причем не только в гринфилдах, но и в браунфилдах, бенефициары постепенно начинают двигаться в этом направлении. Наглядный тому пример – морские порты.

Коммерческая концессия обладает всеми чертами классической концессии, кроме разве что того, что обе стороны – частные коммерческие компании. Соответственно, такого рода договоры не предусмотрены в отечественном праве, но «коммерческую концессию» можно «собрать» из частей других договоров – строительного подряда, услуг, агентского и др. В результате у вас получится смешанный договор, включающий в себя части иных договоров. Именно это и будет называться экономическим термином «коммерческая концессия».

Кстати, классическое концессионное соглашение с участием государства является таким же примером смешанного договора, просто еще и регулируемого отдельным законом.

Естественно, «коммерческая концессия» отличается также процедурными аспектами от классической. Нет установленной четкой процедуры проведения конкурса или иной отборочной процедуры. И, видимо, в силу отсутствия императивных предписаний, частные компании, организующие отбор партнеров на «коммерческую концессию», обычно пренебрегают стройными этапными процедурами, что, как показывает практика, ошибочно, поскольку таким образом нарушается большинство принципов организации проектного финансирования. Это неминуемо приводит к тому, что хромает один из критериев – цена, срок или качество.

В том же случае, если коммерческую концессию делать максимально приближенной и по содержанию, и по процедуре, и по организации финансирования к обычной концессии, такая форма структурирования проектов показывает весьма неплохую экономическую эффективность. Тем более что рынок постепенно привыкает к «государственной» концессии, и потенциальным инвесторам или исполнителям по проекту будет даже проще объяснять бизнес-модель и проекта в целом, и процедуры отбора: «Мы делаем концессию, только обе стороны частные». Такой месседж будет понятен большинству квалифицированных участников рынка.