Терминологические нюансы налогового законодательства

Само определение КИК в новой главе НК РФ содержит два определения: «налоговый резидент РФ» и «контролирующее лицо». Давайте разберёмся, что имеет в виду законодатель, используя подобные термины.

Пп. 3 п. 1 ст. 246.2 Налогового кодекса РФ провозглашает налоговым резидентом любую структуру, когда место фактического управления её деятельностью располагается на территории России. А критерии, которые позволяют определить такое место в России, закреплены п.п. 2 и 5 той же статьи. Вот они:

• если здесь чаще всего заседает совет директоров;

• если здесь на регулярной основе работает исполнительный орган компании, а также её должностные лица, исполняющие функции контроля и планирования:

• если здесь ответственные лица ведут бухучёт, осуществляют учёт управленческий за вычетом подготовки к проведению консолидированной отчётности, занимаются делопроизводством.

• если здесь ведётся оперативное управление кадровой работой.

В то же время, п. 4 ст. 246.2 Налогового кодекса РФ содержат требования, в соответствии с которыми иностранная организация даже при наличии вышеперечисленных признаков не может считаться российским резидентом в тех случаях, когда коммерческая деятельность компании проводится квалифицированными кадрами и активами, дислоцированными на территории государства, являющегося постоянным местонахождением этой организации. Плюс наличие соглашения об исключении двойного налогообложения между этим государством и Российской Федерацией и предоставление тому документального подтверждения.

В связи с этим возникают вопросы, ответы на которые пока дать невозможно. Какому органу власти должна предоставлять зарубежная компания обозначенные выше доказательства? Если же эти доказательства кого-то в России не удовлетворят. то каким образом можно принудить иностранный хозяйствующий субъект возложить на себя бремя российского резидента? Что делать, если в международном договоре РФ уже содержится иное определение налогового резидента, чем в указанных выше статьях Налогового кодекса? Как быть с приоритетом международных договоров, заключённых Россией, над нормами внутреннего законодательства (см. ст. 7 НК РФ)?

П. 3 ст. 25.13 НК РФ содержит следующие признаки контролирующего лица иностранной организации:

• это лицо, доля участия которого превышает 25 %;

• это лицо, доля участия которого (для лиц физических совокупно с супругами и несовершеннолетними детьми) превышает 10 % при условии, что доля участия всех российских резидентов превышает 50 %.

Однако закон установил годичный переходный период. И поэтому до 2016 года контролирующим будет признаваться только лицо, чья доля превышает 50 %. То есть в тех случаях, когда, к примеру, оффшорная компания учреждается двумя российскими налоговыми резидентами в равной пропорции участия – ни один из них не является с точки зрения закона управляющим лицом. Следовательно, такая компания не признаётся КИК, и налоги от её деятельности платить в российскую казну не требуется.

Но п. 5 ст. 25.13 НК РФ устанавливает дополнительный критерий, при наличии которого лицо может быть признано контролирующим. Это наличие влияния на организацию, не являющуюся юридическим лицом, при вынесении решений, которые затрагивают распределение прибыли от её деятельности. Наличие такого влияния будет признано, например, при наличии договора по управлению деятельностью организации.