Оценим риски

Закон, как мы видим, получился весьма непростым. Применять его, вполне очевидно, будет не просто. Но трудности могут возникнуть не только у правоприменителя, но и у налогоплательщика. В связи с этим стоит оценить риски для компаний, которые могут получить статус КИК, а также для лиц, которых фискальные органы признают контролирующими.

Основная проблема для налогоплательщиков – открытый характер перечня признаков контролирующего лица (см. п.п. 3–6 ст. 25.13 НК РФ). Отсюда и открытый характер ситуаций, когда зарубежная компания становится с точки зрения российского законодателя КИК.

Ещё одна тонкость: что по смыслу ст. 105.2 НК РФ может быть признано участием в КИК? Какие виды ценных бумаг не могут быть учтены для определения доли участия, а потому и не требуется предоставление уведомления о факте участия (см. п. 3.1 ст. 105.2 НК РФ)?

Сразу отметим, что к этим видам относятся те ценные бумаги, которые приобретены по договору РЕПО (за некоторыми исключениями, например, когда вторая часть РЕПО ещё не исполнена). Кроме того, при определении доли участия не могут быть учтены акции и прочие ценные бумаги, которые получены на основании соответствующего договора займа (здесь тоже имеются исключения, например, когда не исполнено или ненадлежащим образом исполнено обязательство возврата ценных бумаг по договору займа).

Обращаю ваше внимание на содержание пп. 5 п. 7 ст. 25.13 НК РФ. Здесь говорится о том, что в категорию КИК не входят отдельные разновидности трастов. Это, например, так называемые безотзывные трасты.

Иногда лицо, не являющееся учредителем и не участвующее в распределении прибыли, имеет право на срок действия договора получить активы траста. При этом не всегда осуществление такого права может быть подведено под категорию дохода, который возникает при передаче имущества.

Кроме того, не совсем понятно, требуется ли уведомление российских налоговых органов об основании таких зарубежных некоммерческих организаций, которые по закону не распределяют прибыль, а потому нельзя вообще говорить о долях такой не существующей с юридической точки зрения прибыли.

Как видим, новый закон вызывает много вопросов. Для наступления полной ясности с его применением нам придётся подождать официальных разъяснений, в том числе и в рамках судебной практики.

22.01.2015